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股指期貨上市在即論構(gòu)造我國(guó)金融期貨法律體系

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2006年08月17日 08:49

上海金融學(xué)院法學(xué)副教授、法學(xué)教研室主任、財(cái)稅金融法研究所副所長(zhǎng) 張學(xué)森

    我國(guó)金融期貨交易所正在緊鑼密鼓地籌建之中，預(yù)計(jì)年內(nèi)可在上海建成開業(yè)，股指期貨可能成為其首發(fā)產(chǎn)品，這引起了國(guó)內(nèi)外理論和實(shí)務(wù)界的極大關(guān)注。本文結(jié)合金融期貨市場(chǎng)興起與發(fā)展的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，對(duì)我國(guó)金融期貨交易所的法律性質(zhì)、獨(dú)占權(quán)、業(yè)務(wù)規(guī)則、合約設(shè)計(jì)與上市、自我監(jiān)管、履約保證、糾紛處理等主要法律問題進(jìn)行集中研究，在理論上和實(shí)踐上都具有重要意義

    金融期貨交易肇始于1972年的美國(guó)，它是在商品期貨交易興起與盛行達(dá)100余年之后才開始產(chǎn)生的。當(dāng)時(shí)，一整套調(diào)整和規(guī)制商品期貨交易市場(chǎng)的法律體系在西方發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)存在，并趨于完善。金融期貨交易產(chǎn)生和興起后，隨即被納入到期貨市場(chǎng)的法律規(guī)制體系之中，并根據(jù)其特點(diǎn)對(duì)有關(guān)的法律制度和法律規(guī)范作出若干修訂和補(bǔ)充，形成了各國(guó)對(duì)商品期貨市場(chǎng)和金融期貨市場(chǎng)進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管和規(guī)范的法律體系。因此，金融期貨交易與商品期貨交易在法律規(guī)制上是一脈相承的。

    期貨交易所是期貨市場(chǎng)的核心和樞紐，我國(guó)正在籌建金融期貨交易所，本文對(duì)金融期貨交易所的主要法律問題試作探析。

    金融期貨交易所的法律性質(zhì)

    深層意義上的金融期貨市場(chǎng)是指圍繞金融期貨合約交易而形成的一種特殊經(jīng)濟(jì)關(guān)系的總和，它由金融期貨交易市場(chǎng)參與者在金融期貨合約交易中形成的相互關(guān)系構(gòu)成。在一般情況下，將金融期貨市場(chǎng)等同于金融期貨交易所，雖不全面，卻也有一定道理。事實(shí)上，凡是經(jīng)申請(qǐng)被指定為某一金融期貨合約市場(chǎng)的交易所，均可稱為金融期貨交易所。從世界范圍來(lái)看，目前各國(guó)家或地區(qū)除專門成立的金融期貨交易所、金融衍生品交易所外，有的證券交易所和商品期貨交易所亦開展某些金融期貨交易，它們均屬于一般所稱的金融期貨交易所。

    關(guān)于金融期貨交易所的法律性質(zhì)，一般由法律直接規(guī)定之，屬于其重要法律問題。這在實(shí)質(zhì)上又表現(xiàn)為金融期貨交易所的組織形式及是否營(yíng)利的問題。

    (一)法人地位。金融期貨交易所作為專門進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化金融合約買賣的場(chǎng)所，在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，是一種具有高度系統(tǒng)性和嚴(yán)密性、高度組織化和規(guī)范化的，在“三公”原則指導(dǎo)下為市場(chǎng)交易提供服務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織，各國(guó)法律普遍賦予金融期貨交易所這一經(jīng)濟(jì)組織以獨(dú)立法人地位，我國(guó)亦不例外。關(guān)于這一點(diǎn)，無(wú)論是原來(lái)在1999年8月1日頒布的，還是后來(lái)在2002年5月修訂頒布的《期貨交易所管理辦法》都予以確認(rèn)；即使國(guó)務(wù)院《期貨交易管理暫行條例》沒有直接規(guī)定期貨交易所的法人資格，但在其第9條2款中規(guī)定“總經(jīng)理為期貨交易所的法定代表人”，也可間接的反映出期貨交易所具有法人地位，因?yàn)椤胺ǘù砣恕迸c法人資格具有必然聯(lián)系。因此，期貨交易所的法人性并無(wú)可爭(zhēng)議，金融期貨交易所的法人地位也是無(wú)須討論的問題。所以，在未來(lái)《期貨交易法》或金融期貨交易專門法規(guī)中，應(yīng)對(duì)交易所的這一法律地位予以明確規(guī)定。

    (二)組織形式。交易所在組織形式上有非營(yíng)利性會(huì)員制和營(yíng)利性公司制兩種，而近年來(lái)公司制交易所成為國(guó)際上的發(fā)展趨勢(shì)。我國(guó)正在籌建的金融期貨交易所，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)國(guó)際金融市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)，學(xué)習(xí)與借鑒新加坡交易所(SGX)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，建立一個(gè)高起點(diǎn)的有競(jìng)爭(zhēng)力的公司制交易所。

    會(huì)員制交易所是由全體會(huì)員共同出資組建，繳納一定會(huì)員費(fèi)作為注冊(cè)資本的非營(yíng)利性會(huì)員制法人機(jī)構(gòu)。會(huì)員制作為一種傳統(tǒng)的期貨交易所組織形式，已經(jīng)有150多年歷史；截至目前，世界上大多數(shù)期貨交易所仍然采取會(huì)員制。會(huì)員制期貨交易所的特點(diǎn)是，會(huì)員繳納會(huì)員資格費(fèi)是取得會(huì)員資格的基本條件之一；交易所的建立和營(yíng)運(yùn)資本由會(huì)員以交納會(huì)員費(fèi)的形式籌得；交易所收入有結(jié)余時(shí)，會(huì)員不享有取得回報(bào)的權(quán)利；而當(dāng)交易所出現(xiàn)虧空時(shí)，會(huì)員必須以增加會(huì)費(fèi)的形式承擔(dān)；交易所會(huì)員投票權(quán)分配，實(shí)行一人一票制，與會(huì)員出資多少無(wú)關(guān)，因而會(huì)員相互之間享有同等的權(quán)力和義務(wù)。

    公司制交易所是由投資人以入股形式組建并設(shè)置場(chǎng)所和設(shè)施，以股份有限公司或有限責(zé)任公司形式設(shè)立的經(jīng)營(yíng)交易市場(chǎng)的營(yíng)利性企業(yè)法人。交易所不參與合約買賣交易，但按規(guī)定對(duì)參與交易者收取交易費(fèi)用，投資者從中分享收益。交易所會(huì)員是持有交易所股份者，即交易所的股東，而交易會(huì)員只是交易商；交易所按會(huì)員出資多少分配投票權(quán)，實(shí)行一股一票制。公司制交易所的主要特點(diǎn)是，在交易中完全中立，其人員也不參與交易；重視營(yíng)利性，所以注重?cái)U(kuò)大市場(chǎng)規(guī)模，提高經(jīng)營(yíng)效率，但忽視公益性，影響市場(chǎng)穩(wěn)定；成本觀念更強(qiáng)，有利于提高市場(chǎng)效率，加大市場(chǎng)投資建設(shè)；收取交易費(fèi)用較多，交易商負(fù)擔(dān)較重。

    近幾年來(lái)，世界上許多大型的證券交易所都由會(huì)員制改為公司制，公司化成了全球交易所發(fā)展的一個(gè)新方向。股票交易所的公司化浪潮，波及到了期貨交易所和金融衍生品交易所，1990年代后期以來(lái)交易所的公司化改制與上市頻繁發(fā)生。例如，芝加哥商業(yè)交易所(CME)是美國(guó)第一家進(jìn)行公司制改造的金融衍生品交易所，2000年11月13日從一個(gè)非營(yíng)利的會(huì)員制組織成為一個(gè)營(yíng)利性的股份公司，開始將其會(huì)員及其權(quán)利進(jìn)行分類管理，取得了長(zhǎng)足發(fā)展。我們認(rèn)為，我國(guó)金融期貨交易所應(yīng)該順應(yīng)國(guó)際趨勢(shì)，借鑒SGX及CME公司制快速發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)，采取營(yíng)利性公司制組織形式。

    金融期貨交易所的業(yè)務(wù)規(guī)則

    期貨交易所的交易規(guī)則是交易所十分重要的規(guī)章制度，它是規(guī)定交易所主要業(yè)務(wù)和交易方法的準(zhǔn)則。從交易所角度看，制定業(yè)務(wù)規(guī)則是交易所的法定職能之一；從參與交易的其他市場(chǎng)主體看，業(yè)務(wù)規(guī)則是市場(chǎng)參與者必須遵守的行為準(zhǔn)則。因此，期貨交易法往往對(duì)交易所業(yè)務(wù)規(guī)則作出原則規(guī)定。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《期貨交易法》第15條規(guī)定，期貨交易所應(yīng)于其業(yè)務(wù)規(guī)則中規(guī)定下列事項(xiàng)：期貨交易市場(chǎng)之使用；交易制度；結(jié)算制度；保證金；權(quán)利金計(jì)算之方法；期貨商之管理；期貨交易市場(chǎng)之監(jiān)視；緊急處理措施；違約事項(xiàng)之處理及罰則；其他依主管機(jī)關(guān)規(guī)定之事項(xiàng)。

    我國(guó)內(nèi)地《期貨交易法》雖尚未頒行，但一直重視對(duì)交易所業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行規(guī)范。根據(jù)國(guó)務(wù)院《期貨交易管理暫行條例》第35條及中國(guó)證監(jiān)會(huì)《期貨交易所管理辦法》第10條的規(guī)定，交易所的交易規(guī)則應(yīng)當(dāng)規(guī)定下列內(nèi)容：(1)保證金制度；(2)每日結(jié)算制度；(3)漲跌停板制度；(4)持倉(cāng)限額和大戶持倉(cāng)報(bào)告制度；(5)風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金制度；(6)經(jīng)紀(jì)和自營(yíng)業(yè)務(wù)規(guī)則；(7)風(fēng)險(xiǎn)控制制度和交易異常情況的處理程序；(8)標(biāo)準(zhǔn)倉(cāng)單的生成、流轉(zhuǎn)、管理以及注銷等規(guī)則；(9)期貨交易信息的發(fā)布辦法；(10)違規(guī)、違約行為及其處理辦法；(11)交易糾紛的處理方式；(12)需要在交易規(guī)則中載明的其他事項(xiàng)。

    截至目前，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求，我國(guó)的三家期貨交易所都建立了比較完善的業(yè)務(wù)規(guī)則體系。如上海期貨交易所分別制定了自己的交易規(guī)則、交易細(xì)則、結(jié)算細(xì)則、交割細(xì)則、會(huì)員管理辦法、風(fēng)險(xiǎn)控制管理辦法、套期保值交易管理辦法、違規(guī)處理辦法等。期貨交易所這些規(guī)則的制定和完善，為金融期貨交易所制定和實(shí)施業(yè)務(wù)規(guī)則提供了直接經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)然，期貨交易所的交易規(guī)則作為交易所十分重要的規(guī)章制度，其內(nèi)容直接影響交易所內(nèi)公正價(jià)格的形成、期貨交易的良好秩序以及投資者利益的保護(hù)，因此必須經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)方可生效執(zhí)行，其修改也必須報(bào)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

    金融期貨交易所的合約設(shè)計(jì)與上市

    期貨合約是期貨交易的核心和基礎(chǔ)。金融期貨交易指期貨交易當(dāng)事人依法在金融期貨交易所通過買賣金融期貨合約的形式買賣金融期貨商品的行為，而金融期貨合約是指按照期貨交易所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)條款和方法訂立的當(dāng)事人雙方約定在將來(lái)一定時(shí)間交收根據(jù)標(biāo)的物約定價(jià)格與當(dāng)時(shí)實(shí)際價(jià)格之差計(jì)算出來(lái)的款項(xiàng)的協(xié)議。在此，金融期貨合約具有雙重身份和兩層含義：其一，期貨合約是金融期貨交易據(jù)以進(jìn)行的當(dāng)事人雙方按照期貨交易所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)條款和方法所訂立的合同形式；其二，它又是金融期貨交易的形式上的對(duì)象，而其標(biāo)的物是實(shí)質(zhì)上的交易對(duì)象。

    金融期貨合約是由交易所依法按照特定的規(guī)則開發(fā)、設(shè)計(jì)并經(jīng)國(guó)家監(jiān)管部門批準(zhǔn)或認(rèn)可上市的供投資者買賣的一種標(biāo)準(zhǔn)化契約。開發(fā)和設(shè)計(jì)金融交易合約，是交易所基本職能之一。同時(shí)，金融交易合約是交易所的最主要資源，交易所根據(jù)市場(chǎng)需要，不斷開發(fā)設(shè)計(jì)新的合約，可以吸引更多的交易者參與交易，以便活躍市場(chǎng)，保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

    鑒于金融期貨合約的基礎(chǔ)性和重要性，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的期貨立法都形成了一套金融期貨合約法律制度，其主要內(nèi)容包括：(一)金融期貨合約由交易所設(shè)計(jì)，須經(jīng)由期貨監(jiān)管部門審批。(二)內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)化是金融期貨合約的重要特征之一，也是識(shí)別合約是否是期貨契約的一個(gè)重要標(biāo)志。金融期貨合約的標(biāo)準(zhǔn)化實(shí)質(zhì)上就是指其交易條件如數(shù)量、品質(zhì)、交收時(shí)間和地點(diǎn)等都是標(biāo)準(zhǔn)化和統(tǒng)一化的，唯一變量是價(jià)格，價(jià)格通過交易者在交易所的公開競(jìng)價(jià)活動(dòng)產(chǎn)生。(三)金融期貨合約具有協(xié)議性，對(duì)當(dāng)事人雙方產(chǎn)生法律約束力。也就是說，金融期貨合約是當(dāng)事人雙方意思表示一致而訂立的買賣合同，合同一經(jīng)簽訂，雙方必須履行，否則承擔(dān)法律責(zé)任。

來(lái)源：國(guó)際金融報(bào)