2012年《期貨交易管理條例》(以下簡稱《條例》)修訂發(fā)布后，中國證監(jiān)會根據(jù)期貨市場發(fā)展和監(jiān)管實踐，結(jié)合股指期貨籌備工作，制定、修訂了相關(guān)規(guī)章和規(guī)范性文件。目前，一個條例、兩個司法解釋、若干規(guī)章和規(guī)范性文件以及相關(guān)自律規(guī)則組成了我國現(xiàn)行的期貨市場法規(guī)體系。當(dāng)前，我國期貨市場正處于“由量的擴張到質(zhì)的提升”的關(guān)鍵時期，為期貨市場的規(guī)范、健康及長遠發(fā)展，需要加快期貨市場的立法進程，推動期貨法早日出臺，以立法形式夯實期貨市場的制度基礎(chǔ)，提升期貨市場立法層次，進一步完善我國期貨市場法規(guī)體系，解決與期貨相關(guān)的重大制度問題，為期貨行業(yè)和金融衍生品的發(fā)展提供法律層面的依據(jù)。

　　一、場外衍生品納入調(diào)整范圍

　　我國經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)健增長和金融市場規(guī)模擴大，為衍生品市場奠定了良好的發(fā)展基礎(chǔ)。將場外衍生品納入期貨法調(diào)整范圍，符合國際市場發(fā)展和監(jiān)管趨勢，也是履行我國國際承諾的舉措。我國場外衍生品市場發(fā)展剛剛起步，需要有統(tǒng)一的規(guī)劃。監(jiān)管權(quán)分別涉及不同監(jiān)管部門，如果不能將債券、外匯等基礎(chǔ)資產(chǎn)的場外衍生品納入統(tǒng)一監(jiān)管，很可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險等問題。因此，有必要將與期貨交易風(fēng)險管理特征類似的場外衍生品納入期貨法調(diào)整，為場外衍生品市場的健康發(fā)展提供法制保障。

　　二、明確與《證券法》在證券衍生品調(diào)整方面的分工

　　從境外經(jīng)驗來看，無論是采用證券、期貨統(tǒng)合立法還是分別立法的模式，各個國家和地區(qū)均對證券和期貨進行了明確的區(qū)分。期貨與證券存在本質(zhì)的差異，應(yīng)當(dāng)分別立法：第一，功能差異。期貨市場主要是風(fēng)險管理的市場，一般不具有融資功能，其主要功能在于可以通過事先鎖定未來價格回避價格波動風(fēng)險。證券市場的主要功能在于投融資和資源配置。股票發(fā)行人通過發(fā)行股票募集公司資本，債券發(fā)行人通過發(fā)行債券籌措資金。第二，法律屬性差異。第三，交易、結(jié)算、風(fēng)險控制制度差異。

　　三、堅持集中統(tǒng)一監(jiān)管體制

　　首先，堅持集中統(tǒng)一監(jiān)管的監(jiān)管體制。在期貨法中確立以功能監(jiān)管為核心的期貨及衍生品市場集中統(tǒng)一監(jiān)管體制，由國務(wù)院期貨監(jiān)管機構(gòu)對期貨市場及場外衍生品市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)管。尤其需要指出的是，金融期貨與商品期貨除了基礎(chǔ)資產(chǎn)有差異外，監(jiān)管理念和監(jiān)管原則相同，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院期貨監(jiān)管管理機構(gòu)進行集中統(tǒng)一監(jiān)管。其次，完善跨市場監(jiān)管協(xié)作機制。再次，通過立法明確國務(wù)院期貨監(jiān)管機構(gòu)、相關(guān)部門及地方政府之間的職權(quán)范圍�？梢栽趪鴦�(wù)院清理整頓各類交易場所工作的成果基礎(chǔ)上，將其中有關(guān)期貨監(jiān)管機構(gòu)與地方政府、其他部門之間在處理大宗商品市場等類期貨上的職責(zé)分工的經(jīng)驗做法上升為法律制度。

　　四、引入中央對手方制度

　　交易所作為買方的賣方和賣方的買方，是市場風(fēng)險控制的核心，交易所必須敢于擔(dān)當(dāng)，通過中央對手方制度防范系統(tǒng)性風(fēng)險。在期貨法中確立期貨結(jié)算中央對手方制度，是順應(yīng)我國期貨市場發(fā)展要求和國際期貨市場發(fā)展趨勢，推動我國期貨法律與國際接軌的必然要求。建議在明確期貨結(jié)算機構(gòu)的中央對手方法律地位和職責(zé)的同時，強化以保證金為核心的風(fēng)險預(yù)防制度和以結(jié)算財產(chǎn)保護為核心的風(fēng)險隔離制度，有利于保障期貨結(jié)算機構(gòu)的結(jié)算安全，防范系統(tǒng)性風(fēng)險。

　　五、期貨保證金的性質(zhì)及相關(guān)法律制度

　　保證金作為期貨交易的結(jié)算和履約的保證，對于提高期貨市場的效率，降低期貨市場信用風(fēng)險具有重要作用，期貨法明確保證金性質(zhì)并對保證金安全法律制度作出規(guī)定。第一，明確保證金的法律屬性。第二，通過期貨法強化期貨保證金的履約擔(dān)保功能性及安全性要求。

　　六、期貨市場禁止交易行為的監(jiān)管制度安排

　　為規(guī)范期貨交易行為，維護期貨市場秩序，保護期貨市場投資者及其他參與者合法權(quán)益，建議從以下方面對期貨市場禁止交易行為進行規(guī)制。第一，將期貨市場操縱行為的操縱對象明確為“期貨合約交易價格”。第二，擴大關(guān)于禁止期貨市場欺詐行為的范圍。

　　七、明確期貨交易所有關(guān)法律制度安排

　　期貨交易所在資本市場中具有重要地位，應(yīng)當(dāng)在期貨法明確交易所的法律定位和職責(zé)，規(guī)定交易所是依法設(shè)立、履行法定職責(zé)，按照章程和交易規(guī)則實行自律管理的法人，明確規(guī)定期貨交易所的社會責(zé)任。

　　首先，確認(rèn)業(yè)務(wù)規(guī)則法律效力，期貨法明確規(guī)定期貨交易所依據(jù)章程、業(yè)務(wù)規(guī)則進行自律管理，確認(rèn)期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則法律效力，期貨交易所會員及其他市場參與者參與期貨交易所組織的期貨交易及其相關(guān)活動，應(yīng)當(dāng)遵守期貨交易所的業(yè)務(wù)規(guī)則。其次，對公司制期貨交易進行規(guī)定。就公司制交易所而言，在明確公司制交易所公司本質(zhì)的同時，也應(yīng)體現(xiàn)公司制交易所的社會公共利益屬性。同時，根據(jù)公司制交易所的運行特點，對公司制交易所特有的市場協(xié)議、治理結(jié)構(gòu)等問題進行規(guī)范。第三，建立期貨交易所民事責(zé)任豁免制度。期貨交易所在期貨市場承擔(dān)組織交易和自律管理的重要職能，境外成熟市場通過規(guī)定期貨交易所自律管理和技術(shù)故障的民事責(zé)任豁免制度，對期貨交易所予以特殊保護。在期貨法中規(guī)定，期貨交易所善意履行自律管理職責(zé)的無過錯行為以及非因自身過錯發(fā)生的技術(shù)故障，實行民事責(zé)任豁免。第四，建立期貨交易所訴訟阻隔機制。最后，明確期貨交易所對期貨交易信息的相關(guān)權(quán)利。

　　八、期貨經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)重點考慮的問題

　　期貨經(jīng)營機構(gòu)對期貨市場的健康發(fā)展，活躍期貨市場具有重要作用，在期貨法中明確期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的性質(zhì)，擴大期貨經(jīng)營主體和業(yè)務(wù)范圍。首先，厘清期貨交易相關(guān)法律關(guān)系性質(zhì)。其次，實施期貨業(yè)務(wù)牌照管理制度。再次，放寬期貨經(jīng)營機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍。

　　九、期貨監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管執(zhí)法手段

　　根據(jù)“簡政放權(quán)”、“加強監(jiān)管、放松管制”的精神，在期貨法中完善有關(guān)期貨監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管執(zhí)法權(quán)限和手段的規(guī)定。第一，擴大期貨監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法權(quán)限。與美國、中國香港等成熟市場期貨監(jiān)管機構(gòu)相比，我國期貨監(jiān)管部門在搜查權(quán)、直接起訴權(quán)等權(quán)限方面有著較大的差距。為提高稽查辦案效率，參照國際通行規(guī)則，擴大期貨監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法權(quán)限。第二，引入行政和解制度。在我國期貨執(zhí)法中推行行政和解執(zhí)法制度有利于提高證券期貨執(zhí)法效率，節(jié)約監(jiān)管資源,維護市場穩(wěn)定。 (中金所法律部)