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法律界應(yīng)該追究金牛能源的“原罪”

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2005年06月13日 10:04

張衛(wèi)星

    筆者曾質(zhì)疑了金牛能源股份公司設(shè)立涉嫌違犯《公司法》后，市場和法律界對此反應(yīng)淡漠。

    但在我國上市公司中，像金牛能源這樣采用IPO募集設(shè)立股份公司的“原罪”上市公司，絕對不止金牛能源一家。筆者認為，這樣IPO募集設(shè)立股份公司，存在國有大股東與社會公眾股東每股入股資金不同價行為，涉嫌違反《中華人民共和國公司法》。

    所以探討和解決好金牛能源的問題，有利于中國股市整體股權(quán)分置改革。

    最近，筆者仔細觀看了社會各界的反映，發(fā)現(xiàn)許多人對有些基本問題還存在誤解，產(chǎn)生誤解主要結(jié)癥是沒有搞清楚：金牛能源股份有限公司是什么時間成立的？從公司的《上市公告書》中我們很清晰的看到如下描述：“1999年8月26日，本公司在所屬東龐礦東湖賓館召開了創(chuàng)立大會暨首屆股東大會，會議審議并通過了關(guān)于設(shè)立河北金牛能源股份有限公司的議案，隨后本公司在河北省工商行政管理局辦理了注冊登記。至此，本公司依法成立�！�

    顯然金牛能源是在1999年8月股票發(fā)行完畢，社會公眾股股東入股資金到位后才設(shè)立。也就是說，在1999年8月之前，并不存在金牛能源股份公司，之前是以公司“籌備組”的名義活動，實際上就是大股東邢臺礦業(yè)。

    搞清楚了股份公司成立時點后，再將《公司法》的第4條、第74條、第80條、第130條，與金牛能源《招股說明書》和《上市公告書》對照，就會對“金牛能源股份公司上市過程中有些股東是否存在涉嫌違法的行為？”得出比較清晰的結(jié)論。

    但也有些人疑問，“國有大股東與社會公眾股”不是“同次發(fā)行”？只要明確公司設(shè)立時點的基本事實后，這種置疑就馬上不攻自破。還有人認為，國有大股東與社會公眾股東在公司設(shè)立出資入股的時候，存在時間梯次(即不同時間)的差異問題，并由此歪曲解讀《公司法》的“同次發(fā)行”問題。

    首先我們要清楚《公司法》里講的是“同次發(fā)行”而不是“同時發(fā)行”的概念。用“時間不同”偷換“不同次”的概念，是歪曲法律原意。

    事實上，根本不存在“同一時間”這個情況。我們不妨假設(shè)一個股份公司在設(shè)立過程中，有100個股東出資入股，我們能做到絕對的“同時”入股嗎？任何股東在出資入股登記的過程中都存在時間差異的梯次問題，至少也會有幾秒鐘的時間差異。我們是否因此“不同時間”而有理由說這是100次股票發(fā)行呢？

    金牛能源股份公司的股權(quán)分置改革方案在6月17日的股東大會上獲得了通過。有記者問：“股權(quán)分置改革方案通過了，這個問題是不是就得到解決了？以后就不存在這個問題了呢？”

    首先，筆者的觀點是，在關(guān)于公司設(shè)立過程中涉嫌違法的法律問題沒有得到解決之前，沒有來自國家法律部門的法律解釋確認其合法性之前，股權(quán)分置改革方案即使獲得股東大會的通過也可能是無效的。以后任何股東都可以依法提起訴訟，撤消這個股東大會決議。

    目前股權(quán)分置改革一個重要特點就是流通股對改革方案進行單獨表決，并且經(jīng)過參加表決的流通股三分之二以上多數(shù)贊同的方案才是有效方案，說通俗一點就是“由股民來做主”。

    “類別股東投票”這個機制是一個“民主”的機制，這與我們國家正在大力推進民主制度建設(shè)也是非常一致的，是值得贊揚的機制。但“民主”并不是萬能的，在民主制度里有一個明顯的缺陷，就是多數(shù)人暴政的問題。有時經(jīng)過民主決策后的東西也可能存在違法的情況，假設(shè)我們有一千個人組織起來開會，大家開會討論后，經(jīng)過民主方式投票表決通過了一個決議：參會者一致同意將街對面的一家銀行的錢款進行平分，平均每人分得100萬元，而且每個人都投了贊成票。從程序上看這是完全民主決策的結(jié)果，而且也是民意的最直接最真實的表達，但這個通過民主程序的決策就是合法的嗎？

    稍有生活常識的人都知道，以上這個例子如果大家真的這么做就是違法的事情。這個案例就是明顯的關(guān)于“民主與法制”的關(guān)系問題，應(yīng)該明確：“經(jīng)過民主決策的決議必須是建立在不違反法律的基礎(chǔ)上，如果違反法律，那么這個民主決策的結(jié)果應(yīng)該是無效的�！�

    近期啟動的股權(quán)分置改革就是一個明顯的采用民主方式解決復(fù)雜問題的過程。股權(quán)分置改革的決策程序并不是一個法律規(guī)定，因為并沒有看到國家頒布了一個《股權(quán)分置改革法》。所以金牛能源股份有限公司的股權(quán)分置改革方案審議過程是一個明顯的民主決策過程，但民主決策的東西，應(yīng)該建立在法制的基礎(chǔ)上，不能用民主決策的東西來否定法律規(guī)定。

    所以，對于金牛能源股份公司設(shè)立時涉嫌違犯《公司法》，應(yīng)該停止公司的股權(quán)分置改革方案的過程中，法律界絕對不能視而不見，對于曾經(jīng)涉嫌“原罪”的上市公司，應(yīng)該給予法律的追究和懲處，不能讓其在股權(quán)分置改革的過程中再繼續(xù)糊弄流通股股東。

來源：中國經(jīng)濟時報

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