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信托公司專業(yè)人士談《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》

2007年07月09日 11:01

金立新

    日前，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱《征求意見稿》)。這一文件的發(fā)布，在信托公司中引起強(qiáng)烈反響。記者采訪中了解到，許多信托公司人士認(rèn)為，在公司債融資中引進(jìn)信托制度，符合國(guó)際慣例，不但可以有效地保護(hù)投資者利益，而且可以打破我國(guó)現(xiàn)行的單純依靠銀行擔(dān)保發(fā)行公司債融資的模式。

    因此，《征求意見稿》在公司債發(fā)行中引進(jìn)信托制度，具有重大意義。但是，《征求意見稿》中的許多地方尚值得商榷。

    信托公司對(duì)《征求意見稿》中最集中的意見，在于《征求意見稿》第二十四條關(guān)于“債券受托管理人由本次發(fā)行的保薦人或者其他經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的機(jī)構(gòu)擔(dān)任”一條中。一些信托公司業(yè)內(nèi)人士向記者表示，保薦人和債券的受托管理人的角色不可避免地存在角色和利益的沖突，保薦人和受托人的身份是存在矛盾的。保薦人和發(fā)行人在一定程度上存在利益捆綁關(guān)系，由于只有發(fā)行成功，保薦人才能夠獲得經(jīng)濟(jì)利益，因此，保薦人某種程度上是發(fā)行人的利益同盟者。而受托人是債券持有人的利益的代表者，受托人接受債券持有人的委托，為債券持有人的利益管理信托財(cái)產(chǎn)(就是擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán))以及處理相關(guān)事務(wù)。當(dāng)發(fā)行人的利益與持有人的利益發(fā)生沖突的時(shí)候，由于債券持有人是弱勢(shì)群體，發(fā)行人是強(qiáng)勢(shì)群體，保薦人兼受托人的選擇顯然是難于將持有人的利益放在首位的。從制衡的角度說，保薦人是不能兼任受托人的。保薦人兼任受托人不利于持有人利益的保護(hù)，一旦出現(xiàn)債券不能兌付而擔(dān)保物變現(xiàn)不足值的情況，可能引發(fā)社會(huì)穩(wěn)定問題，因此，這并不是一個(gè)無關(guān)緊要的問題。

    許多信托公司業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，在各種可能的選擇方案中，以信托公司作為公司債發(fā)行的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)的受托人是最為合理和合適的選擇。其一，信托公司作為營(yíng)業(yè)性信托的受托人的身份是確鑿無疑的，其他金融機(jī)構(gòu)，除了信托公司和在特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域(證券投資信托)中的基金管理公司的受托人地位是法定的之外，其他機(jī)構(gòu)的受托人的地位并不是法定的。以證券公司或者其他機(jī)構(gòu)作為受托人，其管理的財(cái)產(chǎn)是否屬于信托財(cái)產(chǎn)，信托法律關(guān)系是否真實(shí)存在，都是存在疑問的，在現(xiàn)行的法律制度之下，沒有明確的規(guī)定。第二十六條規(guī)定，債券受托管理協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定擔(dān)保財(cái)產(chǎn)為信托財(cái)產(chǎn)，但是，如果受托人的身份不符合法律規(guī)定，不會(huì)因?yàn)楫?dāng)事人的約定，財(cái)產(chǎn)就可以成為信托財(cái)產(chǎn)，信托關(guān)系就可以生效。其二，信托公司如果被排除在公司債信托業(yè)務(wù)之外，而證券公司和其他機(jī)構(gòu)被賦予信托業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)，事實(shí)上是對(duì)現(xiàn)行金融分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理體制的重大改變，這樣的改變應(yīng)當(dāng)通過正式法律的修改或者國(guó)務(wù)院統(tǒng)一作出安排，不宜以部門規(guī)章的方式作出安排。

    此外，鑒于《征求意見稿》中多處涉及信托業(yè)務(wù)，其中維護(hù)債券持有人利益的專章第四章主要內(nèi)容均為信托業(yè)務(wù)方面的規(guī)定，而信托制度安排應(yīng)當(dāng)按照《信托法》予以明確。因此建議在辦法的第一條、第三條之中，增加《信托法》為法規(guī)制定依據(jù)的內(nèi)容。而在業(yè)務(wù)監(jiān)管方面，因?yàn)閭芡泄芾砣藦氖碌氖切磐袠I(yè)務(wù)，在分業(yè)經(jīng)營(yíng)格局沒有較大變動(dòng)的情況下，一些信托公司人士也建議修改第三十二條的有關(guān)規(guī)定，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)與中國(guó)銀監(jiān)會(huì)共同監(jiān)管。

    在《征求意見稿》中，對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)作出了主債權(quán)與擔(dān)保債權(quán)相分離的規(guī)定。對(duì)此，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，由于擔(dān)保財(cái)產(chǎn)為從權(quán)利，在將來真正行使擔(dān)保財(cái)產(chǎn)時(shí)又離不開主債權(quán)，因此，這種主債權(quán)與擔(dān)保債權(quán)相分離的規(guī)定可能會(huì)帶來行使擔(dān)保債權(quán)中的困難。因此建議將債券持有人所有的債券項(xiàng)下所擁有的除收益權(quán)和處分權(quán)外的其他共益權(quán)也作為信托財(cái)產(chǎn)的一部分。另外，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)所涉及到的信托財(cái)產(chǎn)的登記問題，也應(yīng)考慮其操作性。

    一些信托公司人士對(duì)記者表示，雖然《征求意見稿》中并沒有明確誰可以成為公司債發(fā)行保薦人的具體機(jī)構(gòu)，但根據(jù)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)為創(chuàng)新類證券公司。但是，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)嚴(yán)格審查、符合條件的信托公司也應(yīng)當(dāng)可以成為公司債券發(fā)行中的保薦人。當(dāng)然，保薦人不能同時(shí)擔(dān)任受托管理人。

    鑒于《征求意見稿》中有關(guān)債券在交易所流通的問題，一些信托公司人士也提出了他們的看法。一些信托公司人士表示，《征求意見稿》規(guī)定公司債債券在交易所流通，但目前在證券交易所之外，已經(jīng)在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行流通的債券怎么辦，將來銀行間債券市場(chǎng)的功能如何定位？這些都是需要慎重考慮的問題。考慮到銀行間債券尚存在于銀行間債券市場(chǎng)的現(xiàn)實(shí)，《征求意見稿》應(yīng)當(dāng)將幾個(gè)市場(chǎng)間的銜接問題予以考慮。

來源：金融時(shí)報(bào)

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